2009年，財(cái)政部和國(guó)家稅務(wù)總局頒布了我國(guó)重組企業(yè)所得稅處理的綱領(lǐng)性文件《財(cái)政部國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號(hào)）。這個(gè)重磅文件毫無疑問這幾年來受到了理論和實(shí)務(wù)界的重點(diǎn)關(guān)注。其中，對(duì)59號(hào)文中股權(quán)（資產(chǎn)）收購(gòu)特殊性稅務(wù)處理規(guī)定的質(zhì)疑是最多的。經(jīng)常在報(bào)紙、雜志和網(wǎng)絡(luò)上看到有人寫文章質(zhì)疑59號(hào)文對(duì)于股權(quán)（資產(chǎn)）收購(gòu)特殊性稅務(wù)處理的規(guī)定存在重復(fù)征稅問題，呼吁財(cái)政部和稅務(wù)總局修改文件。總結(jié)來看，目前大家對(duì)于59號(hào)文中股權(quán)（資產(chǎn)）收購(gòu)特殊性稅務(wù)處理規(guī)定質(zhì)疑主要有兩個(gè)方面問題：

1、在收購(gòu)方（購(gòu)買方）用其控股公司股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)的情況下，59號(hào)文特殊性稅務(wù)處理規(guī)定存在不合理問題；

2、在收購(gòu)方（購(gòu)買方）用其自身股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)的情況下，59號(hào)文特殊性稅務(wù)處理規(guī)定存在重復(fù)征稅問題。

本文實(shí)際就是圍繞這兩個(gè)方面的質(zhì)疑進(jìn)行分析，探討59號(hào)文股權(quán)（資產(chǎn)）收購(gòu)特殊性稅務(wù)處理的合理性。

一、控股公司股權(quán)支付下59號(hào)文規(guī)定的合理性分析

根據(jù)59號(hào)文第二條規(guī)定：本通知所稱股權(quán)支付，是指企業(yè)重組中購(gòu)買、換取資產(chǎn)的一方支付的對(duì)價(jià)中，以本企業(yè)或其控股企業(yè)的股權(quán)、股份作為支付的形式。對(duì)于“其控股企業(yè)”，國(guó)家稅務(wù)的總局2010年4號(hào)公告進(jìn)一步明確規(guī)定：《通知》第二條所稱控股企業(yè)，是指由本企業(yè)直接持有股份的企業(yè)。因此，控股企業(yè)股份支付，指的是收購(gòu)方（購(gòu)買方）子公司的股權(quán)。

為了說明大家質(zhì)疑的問題，我們舉一個(gè)簡(jiǎn)單的案例。A公司（收購(gòu)方）計(jì)劃收購(gòu)B公司（被收購(gòu)企業(yè)股東）持有M公司（被收購(gòu)企業(yè)）100%的股權(quán)。同時(shí)，A公司持有S公司股權(quán)。在該收購(gòu)方案中，A公司用其持有的S公司20%的股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)，支付給B公司。

    交易完成后，A公司取得M公司100%的股權(quán)，B公司取得S公司20%的股權(quán)。從整個(gè)交易來看，收購(gòu)企業(yè)A公司收購(gòu)M公司100%的股權(quán)，股權(quán)收購(gòu)比例超過50%。同時(shí)，收購(gòu)企業(yè)A公司用其控股公司S公司的股權(quán)向B公司支付對(duì)價(jià)，股權(quán)支付比例也超過85%。假設(shè)其他條件都符合，這個(gè)股權(quán)收購(gòu)交易按現(xiàn)行政策是符合59號(hào)文股權(quán)收購(gòu)特殊性稅務(wù)處理的規(guī)定的。

    此時(shí)，我們的關(guān)鍵是要解決兩個(gè)問題：

    1、A公司取得M公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)如何確認(rèn)

    2、B公司取得S公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)如何確認(rèn)

    根據(jù)59號(hào)文的規(guī)定：股權(quán)收購(gòu)，收購(gòu)企業(yè)購(gòu)買的股權(quán)不低于被收購(gòu)企業(yè)全部股權(quán)的75%，且收購(gòu)企業(yè)在該股權(quán)收購(gòu)發(fā)生時(shí)的股權(quán)支付金額不低于其交易支付總額的85%，可以選擇按以下規(guī)定處理：

    1.被收購(gòu)企業(yè)的股東取得收購(gòu)企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購(gòu)股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定。

    2.收購(gòu)企業(yè)取得被收購(gòu)企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購(gòu)股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定。

    3.收購(gòu)企業(yè)、被收購(gòu)企業(yè)的原有各項(xiàng)資產(chǎn)和負(fù)債的計(jì)稅基礎(chǔ)和其他相關(guān)所得稅事項(xiàng)保持不變。

    我們對(duì)照59號(hào)文的規(guī)定來看一下：

    1、被收購(gòu)企業(yè)的股東（B公司）取得收購(gòu)企業(yè)股權(quán)（因?yàn)槭召?gòu)企業(yè)A公司用S公司股權(quán)作為股份支付，因此收購(gòu)企業(yè)股權(quán)指的就是S公司）的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購(gòu)股權(quán)（M公司）原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定。

    這樣，我們可以回答第一個(gè)問題了，就是B公司取得S公司20%股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)是600萬。

    2、收購(gòu)企業(yè)（A公司）取得被收購(gòu)企業(yè)股權(quán)（M公司）股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購(gòu)股權(quán)（？）的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定。

    這個(gè)我打“？”的地方就是一個(gè)關(guān)鍵的問題。在第2條中，59號(hào)文所稱的被收購(gòu)股權(quán)，是和第1條一樣指的是M公司股權(quán)呢，還是指的是S公司股權(quán)呢，這個(gè)就是第一個(gè)質(zhì)疑的關(guān)鍵。

    被收購(gòu)股權(quán)——M公司

    如果第2條中，被收購(gòu)股權(quán)指的是M公司股權(quán)，那我們第二條結(jié)論就是，A公司取得M公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)是600萬。此時(shí)，就出現(xiàn)問題了：

    如果按照一般性稅務(wù)處理，B公司將M公司股權(quán)出售，應(yīng)該確認(rèn)400萬所得。而A公司將其持有的S公司20%的股權(quán)出售，應(yīng)該確認(rèn)200萬的損失。而59號(hào)文特殊性稅務(wù)處理僅僅是遞延納稅，B公司取得S公司20%股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)是600萬，公允價(jià)值是1000萬。因此，后期B公司將其持有的S公司20%的股權(quán)出售后會(huì)確認(rèn)400萬的所得。因此，B公司特殊性稅務(wù)處理后，400萬的所得得到了遞延確認(rèn)。但是，如果被收購(gòu)股權(quán)——M公司，A公司取得M公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)是600萬，公允價(jià)值1000萬，后期A公司將M公司股權(quán)賣出，要確認(rèn)400萬所得。這里問題就出來了，原先A公司在一般性稅務(wù)處理下是要確認(rèn)200萬損失的，但是特殊性稅務(wù)處理后，A公司反而遞延確認(rèn)了400萬的所得。毫無疑問，這個(gè)稅務(wù)處理方法肯定是存在問題的。

    被收購(gòu)股權(quán)——S公司

    如果第2條中，被收購(gòu)股權(quán)指的是S公司股權(quán)，那我們第二條結(jié)論就是，A公司取得M公司股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)是1200萬。此時(shí)，如果A公司將M公司股權(quán)出售，也是確認(rèn)200萬的損失，就不存在上面的問題。

    因此，大家建議，59號(hào)文的第二條應(yīng)該進(jìn)行修改，從“收購(gòu)企業(yè)取得被收購(gòu)企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以被收購(gòu)股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確定”，修改為“收購(gòu)企業(yè)取得被收購(gòu)企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以支付股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確認(rèn)。

    但是，這種修改模式是存在問題的。因?yàn)椋?9號(hào)文的股份支付，既包括收購(gòu)企業(yè)用其控股企業(yè)的股權(quán)支付，也包括其用自身股權(quán)支付。這兩種股權(quán)支付模式下，股權(quán)收購(gòu)特殊性稅務(wù)處理的計(jì)稅基礎(chǔ)確認(rèn)規(guī)則是一樣的。但是，如果把被收購(gòu)股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)修改為支付股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)，當(dāng)收購(gòu)企業(yè)用自身股權(quán)支付時(shí)就存在問題，企業(yè)哪有自己股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)呢？而且，收購(gòu)企業(yè)支付的自身股權(quán)原先是沒有的，只是在股權(quán)收購(gòu)中才對(duì)被收購(gòu)企業(yè)股東定向增發(fā)的。因此，如果我們將被收購(gòu)股權(quán)改為支付股權(quán)，在收購(gòu)企業(yè)用自身股權(quán)作為支付對(duì)價(jià)下，這種規(guī)定方法也會(huì)出現(xiàn)令人費(fèi)解的結(jié)果。

    其實(shí)，第一個(gè)質(zhì)疑的根源在于4號(hào)公告對(duì)“控股企業(yè)”解釋上的瑕疵。這里的“控股企業(yè)”不應(yīng)解釋為收購(gòu)企業(yè)持有的子公司（subsidiary）股權(quán)，而應(yīng)解釋為收購(gòu)企業(yè)母公司（parent）股權(quán)。一般而言，重組的特殊性稅務(wù)處理一個(gè)很重要的原則就是要符合“權(quán)益的連續(xù)性”。如果我們將“控股企業(yè)”解釋為子公司，股權(quán)收購(gòu)后，B公司就永遠(yuǎn)失去了對(duì)M公司的控制，這不符合權(quán)益的連續(xù)性。

    其次，收購(gòu)企業(yè)用其自身股權(quán)支付和用子公司股權(quán)支付進(jìn)行股權(quán)收購(gòu)，在交易性質(zhì)上完全是兩種不同的交易行為。當(dāng)收購(gòu)企業(yè)用自身股權(quán)支付時(shí)，這本質(zhì)上是是一個(gè)投資行為，即A公司接受B公司投資，或B公司對(duì)A企業(yè)投資。但是，當(dāng)收購(gòu)企業(yè)用子公司股權(quán)支付，這個(gè)本質(zhì)是上一個(gè)非貨幣資產(chǎn)交換行為，即A公司用一項(xiàng)非貨幣資產(chǎn)（20%的S公司股權(quán)）和B公司持有的一項(xiàng)非貨幣資產(chǎn)（100%M公司股權(quán)）交換。我們根本就不可能用同一個(gè)規(guī)則去規(guī)定兩種不同交易行為計(jì)稅基礎(chǔ)的確認(rèn)規(guī)則，他們是不能調(diào)和的。

    所以，簡(jiǎn)單修改59號(hào)文第六條第二款的表述無法解決問題。如果要根本解決第一個(gè)質(zhì)疑，應(yīng)該修改4號(hào)公告對(duì)“控股企業(yè)”的解釋，即將“控股企業(yè)”的解釋從“由本企業(yè)直接持有股份的企業(yè)”改為“直接持有本企業(yè)股份的企業(yè)”。這樣修改后，在股權(quán)（資產(chǎn)）收購(gòu)中，如果收購(gòu)方（購(gòu)買方）如果用子公司股權(quán)支付，就不能享受特殊性稅務(wù)處理了。

    如果財(cái)政部和總局認(rèn)為考慮到中國(guó)重組的實(shí)際情況，仍然需要給予這類交易特殊性稅務(wù)處理，則應(yīng)該單獨(dú)設(shè)立一個(gè)規(guī)則，對(duì)于收購(gòu)方（購(gòu)買方）用子公司股權(quán)支付符合條件也可以享受特殊性稅務(wù)處理，，此時(shí)，計(jì)稅基礎(chǔ)的確認(rèn)規(guī)則應(yīng)該是收購(gòu)企業(yè)取得被收購(gòu)企業(yè)股權(quán)的計(jì)稅基礎(chǔ)，以支付股權(quán)的原有計(jì)稅基礎(chǔ)確認(rèn)，不要和收購(gòu)方（購(gòu)買方）用自身股權(quán)或母公司股權(quán)支付的情況下的計(jì)稅基礎(chǔ)確認(rèn)規(guī)則混在一起。